Ίδρυση Σωματείου: Ποιες Αποφάσεις Κρίνουν το Κύρος του
Εν συντομία:
- Το σωματείο είναι ένωση προσώπων με μη κερδοσκοπικό σκοπό και αποκτά νομική προσωπικότητα με δικαστική αναγνώριση (άρθρο 78 ΑΚ).
- Απαιτούνται τουλάχιστον 20 ιδρυτικά μέλη. Αν δεν συγκεντρώνονται, ο φορέας δεν συστήνεται ως σωματείο και εξετάζεται η αστική μη κερδοσκοπική εταιρεία ή η ΚοινΣΕπ.
- Το καταστατικό ρυθμίζει υποχρεωτικά οκτώ ζητήματα (άρθρο 80 ΑΚ). Ρήτρα που ορίζει μικρότερη απαρτία ή πλειοψηφία από τον νόμο είναι άκυρη (ΑΠ 263/2009).
- Μετά τον Ν. 5095/2024, η εγγραφή στο βιβλίο σωματείων του πρωτοδικείου διατάσσεται με πράξη δικηγόρου μετά από προέλεγχο. Αρμόδιο δικαστήριο είναι πλέον το Μονομελές Πρωτοδικείο, αφού τα ειρηνοδικεία καταργήθηκαν (Ν. 5108/2024).
Πότε είναι το σωματείο η σωστή μορφή;
Το σωματείο είναι οργανωμένη ένωση προσώπων που επιδιώκει μη κερδοσκοπικό σκοπό και αποκτά νομική προσωπικότητα όταν εγγραφεί στο ειδικό δημόσιο βιβλίο του πρωτοδικείου της έδρας του (άρθρο 78 του Αστικού Κώδικα).
Ταιριάζει σε δράση με ευρεία, ανοιχτή βάση μελών και δημοκρατική διακυβέρνηση, όπως πολιτιστικά, αθλητικά ή επαγγελματικά και κλαδικά σωματεία. Για ολιγομελές εγχείρημα ή για δράση περιορισμένης χρονικής διάρκειας, η κατάλληλη μορφή είνια άλλη.
Η κρίσιμη διαφορά είναι α) ο αριθμός των προσώπων και β) ο τρόπος διακυβέρνησης. Το σωματείο προϋποθέτει είκοσι τουλάχιστον ιδρυτικά μέλη και οργανώνεται γύρω από τη γενική συνέλευση ως ανώτατο όργανο, με δημοκρατική λήψη αποφάσεων.
Όταν το εγχείρημα στηρίζεται σε δύο ή τρεις ιδρυτές, καταλληλότερη είναι η αστική μη κερδοσκοπική εταιρεία των άρθρων 741 επ. ΑΚ, που συστήνεται χωρίς το όριο των είκοσι μελών και χωρίς δικαστική αναγνώριση.
Όταν ο σκοπός συνδυάζει κοινωνική ωφέλεια με οργανωμένη οικονομική δραστηριότητα, εξετάζεται η κοινωνική συνεταιριστική επιχείρηση του Ν. 4430/2016.
Τέλος, αν η δράση δεν χρειάζεται καθόλου χωριστή νομική προσωπικότητα, μια απλή ένωση προσώπων χωρίς νομική προσωπικότητα μπορεί να αρκεί.
Κοινό στοιχείο σωματείου, αστικής μη κερδοσκοπικής εταιρείας και ΚοινΣΕπ είναι ότι τα μέλη δεν καρπώνονται κέρδη. Διαφέρουν όμως ουσιωδώς ως προς την ευθύνη των μελών, τον τρόπο σύστασης και τη φορολογική μεταχείριση, στοιχεία που καθιστούν την επιλογή του οχήματος στρατηγική απόφαση και όχι ζήτημα τίτλου.
Στο σωματείο, όπως και στην ΚοινΣΕπ, τα μέλη δεν ευθύνονται προσωπικά για τα χρέη του φορέα, σε αντίθεση με την αστική μη κερδοσκοπική εταιρεία με νομική προσωπικότητα.
Πόσα μέλη χρειάζονται και τι σημαίνει το όριο των 20;
Για τη σύσταση σωματείου απαιτούνται τουλάχιστον είκοσι πρόσωπα με δικαιοπρακτική ικανότητα, τα ιδρυτικά μέλη (άρθρο 78 ΑΚ). Το όριο αυτό λειτουργεί ως πραγματικό κριτήριο επιλογής της μορφής, αφού χωρίς είκοσι πρόσωπα δεν υπάρχει σωματείο, ενώ αν τα μέλη μειωθούν αργότερα κάτω από δέκα, το σωματείο διαλύεται.
Τα ιδρυτικά μέλη μπορεί να είναι φυσικά ή νομικά πρόσωπα. Η ιδιότητα του μέλους, αν το καταστατικό δεν ορίζει διαφορετικά, δεν επιδέχεται αντιπροσώπευση, δεν μεταβιβάζεται και δεν κληρονομείται. Το όριο των είκοσι προσώπων δεν είναι διαδικαστική λεπτομέρεια αλλά ουσιαστική προϋπόθεση που κρίνεται πριν από κάθε άλλη ενέργεια.
Ένας κλαδικός φορέας ή ένας πολιτιστικός σύλλογος με ευρεία βάση καλύπτει το όριο εύκολα. Μια πρωτοβουλία δύο ή τριών προσώπων δεν το καλύπτει και εκεί η επιλογή στρέφεται νομοτελειακά προς άλλη μορφή μη κερδοσκοπικού φορέα. Η απόφαση για τη μορφή, επομένως, δεν έπεται της σύνταξης του καταστατικού αλλά προηγείται αυτής.
Ποια βήματα και ποιο δικαστήριο απαιτεί η αναγνώριση;
Η αναγνώριση του σωματείου, μετά τον Ν. 5095/2024, γίνεται με πράξη του δικηγόρου που διενήργησε τον προέλεγχο της αίτησης και ο οποίος διορίζεται από κατάλογο που τηρούν οι κατά τόπους δικηγορικοί σύλλογοι. Αρμόδιο είναι πλέον το Μονομελές Πρωτοδικείο, καθώς τα ειρηνοδικεία καταργήθηκαν με τον Ν. 5108/2024. Η νομική προσωπικότητα αποκτάται με την εγγραφή στο βιβλίο σωματείων του πρωτοδικείου.
Η διαδικασία περιλαμβάνει τα εξήςβήματα:
- Σύνταξη της συστατικής πράξης και του καταστατικού, με πρωτότυπες υπογραφές των ιδρυτικών μελών.
- Ορισμό προσωρινής διοίκησης, η οποία εκπροσωπεί τον φορέα έως την αναγνώρισή του.
- Κατάθεση αίτησης από τα ιδρυτικά μέλη ή την προσωρινή διοίκηση (άρθρο 79 ΑΚ), υπογεγραμμένης από δικηγόρο, με συνημμένα το πρακτικό ίδρυσης, τον πίνακα της προσωρινής διοίκησης, το καταστατικό και υπεύθυνες δηλώσεις των μελών της διοίκησης περί μη στέρησης των πολιτικών τους δικαιωμάτων.
- Έλεγχο του φακέλου ως προς την πληρότητα και τη νομιμότητα, ιδίως το αν ο σκοπός αντίκειται στον νόμο, στα χρηστά ήθη ή στη δημόσια τάξη. Στη διαδικασία προελέγχου, ο δικηγόρος ελέγχει τα κατά νόμον τυπικά στοιχεία της αίτησης και τα συνοδευτικά έγγραφα.
- Έκδοση της δικαστικής απόφασης ή της πράξης του δικηγόρου, δημοσίευση περίληψης του καταστατικού και εγγραφή στο βιβλίο σωματείων του πρωτοδικείου, οπότε το σωματείο αποκτά νομική προσωπικότητα.
Ο δικαστικός έλεγχος περιορίζεται στη νομιμότητα. Τούτο σημαίνει ότι το δικαστήριο μπορεί να αρνηθεί την αναγνώριση μόνο αν ο σκοπός είναι παράνομος ή αντίθετος στα χρηστά ήθη. Ακριβώς για αυτό, η διατύπωση του σκοπού στο καταστατικό είναι κρίσιμη. Ασαφής ή υπερβολικά ευρεία διατύπωση εκθέτει τον φορέα σε άρνηση αναγνώρισης ή σε μεταγενέστερη αμφισβήτηση, ενώ ο σκοπός καθορίζει και το εύρος των δράσεων που επιτρέπεται να αναλάβει το σωματείο.
Τι άλλαξε στην αναγνώριση σωματείου το 2024
Οι νόμοι 5095/2024 και 5108/2024 άλλαξαν ουσιωδώς τόσο τον τρόπο όσο και το αρμόδιο όργανο της εγγραφής.
| Ζήτημα | Πριν το 2024 | Μετά τους Ν. 5095/2024 και 5108/2024 |
|---|---|---|
| Πράξη που διατάσσει την εγγραφή | Μόνο δικαστική απόφαση (διάταξη) | Πράξη δικηγόρου μετά από προέλεγχο (άρθρο 81 ΑΚ) |
| Αρμόδιο δικαστήριο | Ειρηνοδικείο της έδρας | Μονομελές Πρωτοδικείο (κατάργηση ειρηνοδικείων, άρθρο 14 παρ. 8 Ν. 5108/2024) |
| Ρόλος δικηγόρου | Σύνταξη και υποχρεωτική κατάθεση της αίτησης | Επιπλέον διενέργεια προελέγχου και έκδοση της πράξης εγγραφής, κατά περίπτωση |
| Ανακοπή | Κατά της δικαστικής διάταξης | Και κατά της πράξης του δικηγόρου (άρθρο 82 ΑΚ) |
Η νέα ρύθμιση της έκδοσης πράξης από δικηγόρο αποσκοπεί στην επιτάχυνση, αλλά προϋποθέτει τον ίδιο έλεγχο κύρους του καταστατικού, καθώς άκυρη ρήτρα δεν θεραπεύεται ούτε με δικαστική απόφαση ούτε με την πράξη δικηγόρου.
Τι πρέπει να προβλέπει το καταστατικό και ποιες ρήτρες κινδυνεύουν με ακυρότητα;
Το καταστατικό είναι το θεμελιώδες κείμενο του σωματείου και, για να είναι έγκυρο, ρυθμίζει υποχρεωτικά οκτώ ζητήματα κατά το άρθρο 80 ΑΚ. Πέρα όμως από το υποχρεωτικό περιεχόμενο, κρίσιμο είναι ότι ρήτρα αντίθετη σε κανόνα αναγκαστικού δικαίου του Αστικού Κώδικα είναι άκυρη, ακόμη κι αν εγκρίθηκε κατά την αναγνώριση.
Το υποχρεωτικό περιεχόμενο κατά το άρθρο 80 ΑΚ
Το καταστατικό οφείλει να καθορίζει:
- τον σκοπό, την επωνυμία και την έδρα του σωματείου,
- τους όρους εισόδου, αποχώρησης και αποβολής των μελών, καθώς και τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις τους,
- τους πόρους του σωματείου,
- τον τρόπο της δικαστικής και της εξώδικης αντιπροσώπευσης,
- τα όργανα της διοίκησης, καθώς και τους όρους κατάρτισης, λειτουργίας και παύσης τους,
- τους όρους σύγκλησης, συνεδρίασης και λήψης αποφάσεων της συνέλευσης των μελών,
- τους όρους τροποποίησης του καταστατικού,
- τους όρους διάλυσης του σωματείου.
Παράλειψη υποχρεωτικού όρου καθιστά το καταστατικό ελλιπές. Αντίθετα, όρος που περιλήφθηκε αλλά είναι αντίθετος στον νόμο, στα χρηστά ήθη ή στη δημόσια τάξη είναι άκυρος, χωρίς όμως η ακυρότητα του επιμέρους όρου να καθιστά αυτομάτως άκυρο το σύνολο του καταστατικού.
Άκυρες ρήτρες: απαρτία, πλειοψηφία και δικαιώματα μελών
Ο νόμος ορίζει ελάχιστες απαρτίες και πλειοψηφίες για τις σοβαρές αποφάσεις της γενικής συνέλευσης, τις οποίες το καταστατικό δεν μπορεί να μειώσει. Ρήτρα που προβλέπει μικρότερη απαρτία ή πλειοψηφία από τον νόμο δεν εγκυροποιείται, αλλά παραμένει άκυρη και το ζήτημα ρυθμίζεται ευθέως από τον νόμο, κατά την ΑΠ 263/2009.
| Απόφαση της γενικής συνέλευσης | Απαρτία | Πλειοψηφία | Άρθρο ΑΚ |
|---|---|---|---|
| Τακτικές αποφάσεις (εκλογή διοίκησης, έγκριση ισολογισμού, είσοδος και αποβολή μέλους) | όπως ορίζει το καταστατικό | πλειοψηφία των παρόντων | 98 |
| Τροποποίηση του καταστατικού | τουλάχιστον το μισό των μελών | τρία τέταρτα των παρόντων | 99 |
| Διάλυση του σωματείου | τουλάχιστον το μισό των μελών | τρία τέταρτα των παρόντων | 99 |
| Μεταβολή του σκοπού | συναίνεση όλων των μελών (οι απόντες εγγράφως) | ομοφωνία | 100 |
Παράλληλα, όλα τα μέλη έχουν ίσα δικαιώματα (άρθρο 89 ΑΚ). Ιδιαίτερα δικαιώματα απονέμονται ή αφαιρούνται μόνο με τη συναίνεση όλων και υπό τον όρο ότι δεν αντιβαίνουν στα χρηστά ήθη και εξυπηρετούν πραγματικές ανάγκες του σωματείου, ενώ κάθε καταστατικός περιορισμός στη συμμετοχή ελέγχεται με βάση την αρχή της αναλογικότητας (ΑΠ 37/2021).
Το δικαίωμα αποχώρησης, εξάλλου, δεν μπορεί να αποκλειστεί με αντίθετη διάταξη του καταστατικού, καθώς μια τέτοια ρήτρα θα ήταν άκυρη.
Η εμπειρία από υποθέσεις σύστασης και τροποποίησης σωματείων δείχνει ότι η αναντιστοιχία του καταστατικού με τις διατάξεις αναγκαστικού δικαίου παραμένει αφανής έως τη στιγμή που θα προκύψει εσωτερική διαφωνία, οπότε η άκυρη ρήτρα ανατρέπει την απόφαση που στηρίχθηκε σε αυτήν.
Η σύνθεση των άρθρων 89, 98, 99 και 100 ΑΚ με τους ειδικότερους όρους κάθε σωματείου απαιτεί ad hoc διατύπωση και διαφοροποιείται κατά περίπτωση, ανάλογα με το μέγεθος της βάσης μελών και τη δομή διακυβέρνησης.
Συνυπάρχουν δύο σωματεία με ίδιο σκοπό ή παρόμοια επωνυμία;
Ναι. Ισχύει η αρχή της πολλαπλότητας, δηλαδή η ελεύθερη παράλληλη ίδρυση και λειτουργία περισσότερων σωματείων με ίδιους ή παρεμφερείς σκοπούς στον ίδιο τόπο. Το δικαστήριο επεμβαίνει μόνο όταν το νέο σωματείο αντιποιείται την επωνυμία προϋφιστάμενου, όταν παρεμποδίζει τη λειτουργία του ή όταν η συνύπαρξη πλήττει τα συμφέροντα των μελών.
Η επωνυμία είναι στοιχείο ταυτότητας του σωματείου και προστατεύεται. Σε κλαδικά ή επαγγελματικά σωματεία, όπου το όνομα φέρει αναγνωρισιμότητα προς τα έξω, η επιλογή επωνυμίας που προσομοιάζει με υπάρχον σωματείο μπορεί να προσβληθεί δικαστικά.
Η μεταβολή της επωνυμίας γίνεται με τροποποίηση του καταστατικού, η οποία εγκρίνεται δικαστικά και καταχωρίζεται στα βιβλία σωματείων, όπως έγινε δεκτό και για επαγγελματικό σωματείο στην ΑΠ 37/2022.
Η εμπειρία από υποθέσεις επωνυμίας σωματείων δείχνει ότι ο έλεγχος διαθεσιμότητας του ονόματος πριν από την κατάθεση της αίτησης αποτρέπει μεταγενέστερη προσβολή και την ανάγκη νέας τροποποίησης. Η κρίση για το αν δύο επωνυμίες προκαλούν σύγχυση διαφοροποιείται κατά περίπτωση, με βάση τον βαθμό ομοιότητας και το πεδίο δράσης των δύο φορέων.
Πότε και πώς διαλύεται το σωματείο;
Το σωματείο διαλύεται με απόφαση της γενικής συνέλευσης, στις περιπτώσεις που προβλέπει το καταστατικό, ή αυτοδικαίως μόλις τα μέλη μειωθούν κάτω από δέκα (άρθρο 104 ΑΚ). Μπορεί επίσης να διαλυθεί με δικαστική απόφαση, ύστερα από αίτηση της διοίκησης, του ενός πέμπτου των μελών ή της εποπτεύουσας αρχής.
Η δικαστική διάλυση (άρθρο 105 ΑΚ) διατάσσεται όταν είναι αδύνατη η ανάδειξη διοίκησης ή η εν γένει λειτουργία του σωματείου σύμφωνα με το καταστατικό, όταν ο σκοπός εκπληρώθηκε ή εγκαταλείφθηκε, ή όταν ο σκοπός και η λειτουργία κατέστησαν παράνομοι, ανήθικοι ή αντίθετοι στη δημόσια τάξη.
Η περιουσία σωματείου που διαλύθηκε δεν διανέμεται ποτέ στα μέλη του (άρθρο 106 ΑΚ). Διατίθεται κατά τα οριζόμενα στο καταστατικό και, ελλείψει σχετικής πρόβλεψης, όπως ορίζει ο νόμος. Το σημείο αυτό αποτελεί συχνή παράλειψη: όταν το καταστατικό δεν προβλέπει ρητά τη διάθεση της περιουσίας, η τύχη της κρίνεται εκ του νόμου, ενδεχομένως αντίθετα με τη βούληση των ιδρυτών.
Συχνές Ερωτήσεις
Πόσα άτομα χρειάζονται για την ίδρυση σωματείου;
Απαιτούνται τουλάχιστον είκοσι πρόσωπα με δικαιοπρακτική ικανότητα, τα οποία αποτελούν τα ιδρυτικά μέλη (άρθρο 78 ΑΚ). Ο αριθμός αυτός είναι ουσιαστική προϋπόθεση σύστασης και όχι απλή διατύπωση, ενώ μεταγενέστερη μείωση των μελών κάτω από δέκα οδηγεί σε διάλυση.
Ποια είναι η διαφορά συλλόγου και σωματείου;
Νομικά ταυτίζονται. Ο όρος «σύλλογος» είναι η καθομιλουμένη ονομασία, ενώ ο Αστικός Κώδικας ρυθμίζει τον θεσμό ως «σωματείο». Οι κανόνες σύστασης, λειτουργίας, διοίκησης και διάλυσης είναι οι ίδιοι, ανεξάρτητα από τον όρο που χρησιμοποιείται στην επωνυμία.
Χρειάζεται δικηγόρος για την ίδρυση σωματείου;
Ναι. Ο ρόλος του δικηγόρου μάλιστα ενισχύθηκε μετά τον Ν. 5095/2024. Η αίτηση συντάσσεται και κατατίθεται από τον δικηγόρο του σωματείου, ενώ πιστοποιημένος δικηγόρος, από κατάλογο που τηρείται στον οικείο δικηγορικό σύλλογο, εκδίδει την πράξη εγγραφής. Πέρα από την τυπική απαίτηση, η σύνταξη καταστατικού χωρίς άκυρες ρήτρες προϋποθέτει νομική κρίση ανά περίπτωση.
Μπορεί το σωματείο να έχει έσοδα;
Ναι. Ο μη κερδοσκοπικός σκοπός δεν σημαίνει απαγόρευση εσόδων, όπως συνδρομές μελών, δωρεές ή έσοδα από δραστηριότητες που εξυπηρετούν τον σκοπό. Τα κέρδη όμως δεν διανέμονται στα μέλη και η περιουσία δεν μοιράζεται ούτε κατά τη διάλυση.
Τι γίνεται αν τα μέλη μειωθούν κάτω από δέκα;
Το σωματείο διαλύεται μόλις ο αριθμός των μελών του γίνει μικρότερος από δέκα (άρθρο 104 ΑΚ). Πρόκειται για αυτοτελή λόγο διάλυσης, ανεξάρτητο από τη βούληση της διοίκησης ή της γενικής συνέλευσης.
Πρακτικές Επισημάνσεις
Το όριο των 20 μελών: Χωρίς είκοσι ιδρυτικά μέλη το σωματείο δεν συστήνεται. Όταν το εγχείρημα είναι ολιγομελές, η αστική μη κερδοσκοπική εταιρεία ή, για κοινωνική επιχειρηματικότητα, η ΚοινΣΕπ αποτελούν τις λειτουργικές εναλλακτικές που πρέπει να σταθμιστούν πριν από τη σύνταξη οποιουδήποτε καταστατικού.
Ρήτρες καταστατικού και αναγκαστικό δίκαιο: Πρόβλεψη μικρότερης απαρτίας ή πλειοψηφίας από τον νόμο είναι άκυρη και αντικαθίσταται από τη ρύθμιση του νόμου. Το καταστατικό ελέγχεται ως προς τη συμβατότητά του με τα άρθρα 89, 98, 99 και 100 ΑΚ πριν από την κατάθεση της αίτησης.
Επωνυμία και προηγούμενος έλεγχος: Ο έλεγχος διαθεσιμότητας της επωνυμίας πριν από την υποβολή της αίτησης μειώνει τον κίνδυνο προσβολής από προϋφιστάμενο σωματείο με παρεμφερή τίτλο και την ανάγκη μεταγενέστερης τροποποίησης.
Οικονομικό όφελος των ιδρυτών: Όταν η δράση αποβλέπει σε οικονομικό όφελος των ιδρυτών, το σωματείο είναι ακατάλληλο όχημα και η επιλογή εταιρικής μορφής μετατοπίζεται σε εμπορικό φορέα με δυνατότητα αμοιβής και διανομής κερδών.
Διάθεση περιουσίας στη διάλυση: Η περιουσία δεν διανέμεται ποτέ στα μέλη. Το καταστατικό οφείλει να προβλέπει ρητά τη διάθεσή της, ώστε να αποφευχθεί εκ του νόμου ρύθμιση αντίθετη με τη βούληση των ιδρυτών.
Το Δικηγορικό μας Γραφείο, για περισσότερα από 20 χρόνια εξειδικεύεται στο Εταιρικό και Εμπορικό Δίκαιο. Επικοινωνήστε μαζί μας για σας καθοδηγήσουμε και να σας συμβουλεύσουμε σε κάθε θέμα σχετικά με την ίδρυση σωματείου.